怎么在美国打风能官司

　　与其他开发项目一样，风能项目中的争端最后也可能引发诉讼。州公共事业委员会和联邦能源管理委员会的监管诉讼( regulatory  litigation)，对风能项目的进展也许会产生深远的影响。风能项目具体运作中的很多方面都可能导致法律诉讼。如果能预料到可能发生的争端并积极地筹划解决方案，无论通过诉讼还是其他方式解决，最后以有利结果收场的可能性就会增加。本章列出了当争端开始显露出苗头时需要注意的一些问题，探讨了风能项目开发和运营中可能发生诉讼风险的领域。

　　诉讼顾问介入的时间

　　通常情况下，只有当诉讼不可避免时，才会聘请诉讼法律顾问，这种情况指的是其中一方已被起诉或争端已发展到一方决意提起诉讼时。但是在此之前就邀请诉讼顾问给予法律意见，其实可以获得诸多益处。诉讼顾问可以就替代性争端解决方案流程提出建议，避免卷入高成本的诉讼当中，确保在针对争端早期阶段采取的行动不会对最终诉讼造成不利影响。此外，及早了解潜在的诉讼结果有助于选择恰当方式来解决争端。

　　在选择诉讼顾问时，客户应考虑到该顾问具体擅长的法律领域，该顾问必须专长于争端涉及的法律事务，如环境问题或劳工雇佣。但是同时也要考虑到其对风能产业综合知识的丁解。了解风能产业的顾问可以极大地提高诉讼解决的成功率。

　　选择合适的法庭：州法院、联邦法院、监管机构或替代争议解决机制。选择诉讼法庭非常重要，这由多方面因素来决定，包括争议的金额和涉及的双方等。可以选择州法院或联邦法院，在不同监管机构进行行政诉讼，或者替代争议解决机制(ADR)的某一形式，例如调解或具有约束力的仲裁。因此，在起草风能项目的合同时，应对解决争端的法庭选择条款加以关注。有经验的顾问可以帮助分析选择某一法庭的利弊，之后再做出决定。

　　诉讼可能发生的领域

　　与其他大型项目一样，风能项目可能会招致当地群众的反对。尽管很多人都把风能看作是环境友好型的新能源，可以生产清洁能源并给当地带来新的就业机会，但是也有少数人把风能看作是对当地景色的破坏和对野生鸟类的威胁。当沟通、教育和建立共识的努力都失败的时候，项目的反对者就可能诉诸法庭。诉讼会导致工程延期，大大地提高成本，对应的诉讼战略常常是争取在等待判决结果时可以继续项目的开发。

　　风能项目的反对者可能会试图通过对项目审批过程的参与来延迟或阻止项目的进行。如果当地的反对声势很强，也许会引发当地或州的规划机构推翻许可决议。此时获得许可的申请者必须通过内部行政上诉流程对此种失信行为提出质询，之后如果需要的话，还要上诉到适当的法院。反对群体也可能通过同样的程序来提出上诉，质疑风能项目许可决议的正当性。此时获得许可的一方需要对反对群体的进一步行动进行干预，来保护自身的利益。 

　　扰民诉讼。风能项目面临的另外一个潜在法律风险就是挽民诉讼。在风能项目中，扰民行为的背景缘由是项目方使用土地时可能会“在相当程度上不合理地”影响到附近居民对其财产的“使用和享受”。原告通常抗议风能项目的噪音太大，遮蔽了大量阳光，总有影子闪动不定，或者对视野造成影响。

　　抗民官司通常寻求的是金钱损害赔偿，极少的情况下，法院会判发禁止令来杜绝扰民行为。高水平的顾问在工程建设开始前就会对阳光遮挡、塔影以及噪音问题做出模型，进行影响评估，避免在这些方面发生冲突。但是当这类冲突最终还是不能避免时，模型展示可用来为项目辩护。

　　野生生物保护法。有些州和联邦的法律可能对建设中的风能项目提起诉讼。

　　此外，很多联邦法律，例如濒危物种法案(ESA)，秃头鹰和金雕保护法案(BGEPA)以及候鸟协定法案(MBTA)禁止伤害某些特定物种。以上三个联邦法律中，只有濒危物种法案(ESA)包含公民诉讼条款，允许除联邦政府外的第三方对风能项目提起民事诉讼。秃头鹰和金雕保护法案、候鸟协定法案中规定只能由联邦政府提起相应的诉讼。每个风能项目都应该与联邦野生生物官员加强联系与合作，确保在设计、安放风电机组时采取所有合理和可行的措施来尽可能地减少对鸟类的影响。

　　合同争议

　　另外一个经常引发诉讼的主题是与风能项目相关的多个合同在履行方面的争议，包括租约、电力购买协议、建设合同、保险合同、运行和维护协议，还有风电机组供应协议及相关质量保证书。这类合同的起草可以请具有相关经验的顾问协助，以避免未来的争端。一旦在合同履行上发生争议，顾问也能提供清晰的解决路线图。

　　长期租赁协议可能在租约关系的后期产生争议，尤其是当财产的所有权由于出售或转移给后来人或继承者而发生租约易手。也可能因在土地上安放何种设施而发生争端。

　　电力购买协议的期限，可能从商业运营之日起一直持续20年或以上。在早期当某个项目重要目标未能及时实现，可能会导致争端出现，或者是在晚期出现意料之外的监管变化，引发一方或多方的交易发生重大变化而出现争端。富励律师事务所就曾代表风能开发商在诉诸法庭之前，解决与电力公司的纠纷。

　　大型的风能建设顼目都比较复杂，需要大量人员参与其中，还有冗繁的文书工作。项目建设相关的争端也就相对较为复杂，分析和解决起来费用较高，因此，所有涉及方都希望尽可能地避免诉讼牵扯过多，费时过长。有鉴于此，项目建设合同常常包含专门条款来使争端解决过程更有效率，更易预测和操作。

　　很多风能项目包含多种保险，包括：(1)商业综合责任保险，在第三方提出索赔要求时保护企业利益；(2)财产保险，以防止财产因自然或意外原因遭受损失（如诉讼、火灾、洪水、地震或德塌）；(3)为董事和管理人员所上保险，保护公司员工免受与其信托义务(fiduciary duties)相关的诉讼纠纷。

　　保险合同的争端通常是由于当企业通知承保人要求给付保险金，而承保人拒绝支付时发生的。如果企业与其承保人发生争议，企业需要对保险公司提起诉讼来拿到保单承诺的全部利益。应该考虑起诉的时间问题，如果可能的话，最好先解决一方面的索赔问题，这样就不会两面作战，一面要应对索赔者，另一面还要起诉保险公司。大多数情况下，一家企业必须起诉承保人来获得赔偿，不仅可以要求承保人赔偿其违反保单而给企业带来的任何损失，而且有权要求其补偿诉讼中的律师费和其他实际发生费用。

　　有时，承保人会同意为企业辩护，但是声明一旦诉讼中某些情况出现变化，保留在保单的某些条款下拒绝承担责任的权利。所有的案子中当这种情况发生时，极其重要的一点就是企业全面回顾—遍完整的保单版本。这一保险单应由精通此类保险业务、能力强的专业保险人士来审阅。当由保险公司提供辩护但其要求保留后来拒绝承担责任的权利时，企业需要紧密监测诉讼的过程，观察是否有任何事件的发生使得承保人的保留权生效。而且企业应该确保承保人提供的辩护律师处理此类案件的见识和能力都令人满意。一旦承保人决定为企业提供辩护，他就有义务提供诚信辩护，这通常意味着由一位能力突出的辩护律师来进行全面彻底的辩护。如果企业感到不满意，有权投诉要求更换辩护团队。如果辱承保人决定只为某些索赔要求辩护，而不顾其他索赔时，企业就需要为其他索赔另外聘请律师。

　　运行和维护协议

　　一旦项目开始商业化运营，项目所有者可能会让第三方参与进来，负责风能项目的运营和维护，双方可能就生产中造成损失的相关责任或其他问题产生争议。

　　另外可能发生诉讼的领域为风电机组供应协议和相关的质量保证书。因机组的性能或发生故障可能引发争端。

　　风能项目引发大量联邦、州和地方的纳税问题，可能会激化为涉及不同税收机构的行政诉讼。此外，联邦法律下，普通平民有机会依据虚假陈诉法要求强制执行税务和使用费义务。

　　在风能项目中可能因用工合同或其他雇佣关系而发生争端。在处理雇佣纠纷方面，经验丰富的律师对高效解决此类争端大有帮助，可以避免引起不必要的耽搁或增加工程项目的成本。

　　联邦能源管理委员会、州公用事业委员会或其他一些州机构对风电的输送和销售具有管辅}权，其监管程序会对风能项目的利润空间产生极大的影响。可再生能源证书的出现就很好地证明了这一点。在采用可再生能源配额制和绿色证书市场（green tag mad:ers）之前，电力购买协议并不指定哪方有权要求得到可再生能源证书。随着再生能源证书交易市场的发展，逐渐从发电项目的电力销售中独立出来，究竟是买方还是卖方有权要求得到再生能源证书也就成为争议的主题。联邦能源管理委员会发布了一份宣告式判决（declarator/ judgmem），允许各州自行对哪方拥有可再生能源证书做出决定。从而使情况变得更加复杂。这又引发围绕可再生能源证书的州行政诉讼。建议的对策是经常性地监测相关机构的活动记录，确保在其决定做出之前，积极参与任何可能对项目产生影响的监管过程。

　　节选自《投资美国风电市场》，标题有改动，原文有删减。作者系富励律师事务所驻加利福尼亚萨克拉门托办事处合伙人。